Независимая гарантия — когда можно воспользоваться данным инструментом и какие риски это несет

Независимая гарантия — относительно новое понятие. До 2015 года гарантии мог выдавать только банк, поэтому использовался термин — «банковская гарантия». С 1 января 2022 года гарантия может выдаваться еще и коммерческими организациями, поэтому и название у такой гарантии теперь иное — «независимая». Независимая гарантия — это удобный обеспечительный инструмент. Он позволяет кредитору (бенефициару) удовлетворить свои требования к должнику (принципалу) за счет третьего лица – гаранта.

Расскажем подробнее, когда можно использовать независимую гарантию и с какими рисками сопряжен данный инструмент.

Итак, независимая гарантия — это обещание гаранта выплатить деньги за должника, если тот не выполнит свои обязательства по договору.

Пример. Представьте, что вы заключили договор на строительство большого торгового центра. Чтобы убедиться, что строительная компания действительно выполнит работу, вы просите ее получить независимую гарантию. Если строители не справятся, гарант выплатит вам неустойку за них, даже не вдаваясь в детали того, что именно пошло не так.

Где используется независимая гарантия

Независимая гарантия применяется в ситуациях, где есть высокий риск, что одна из сторон контракта не выполнит свои обязательства.

Область применения:

Договорное право. Оплата аванса, выполнение обязательств, осуществление оплаты по договору. Например, если по договору покупатель перечисляет крупный аванс поставщику, то поставщик часто предоставляет гарантию возврата аванса. Если поставка не состоится, покупатель получит свой аванс обратно от гаранта.

Налоговое право. Отсрочка или рассрочка по налогам и сборам, уплата акцизов, возмещение НДС;

Уплата таможенных платежей. При перевозке товаров за границу взимается таможенный платеж. Законодательством предусмотрена ответственность за неуплату или несвоевременную уплату таможенных платежей.  Для гарантии выполнения условий контракта предоставляется обеспечение. Наиболее распространенным способом обеспечения является таможенная гарантия.

Международные сделки. Контракты, связанные со строительством или крупными поставками, где требуется максимально быстрое разрешение спорных вопросов по финансам. Зачастую в крупном бизнесе проще и выгоднее обратиться за независимой гарантией, чем брать кредит для немедленного исполнения обязательств или выводить деньги из оборота под обеспечительный взнос по контракту.

Госзакупки. Победитель торгов предоставляет гарантию, что выполнит работы/поставит товар. Если он сорвет контракт, заказчик получит компенсацию от гаранта.

Коммерческие контракты. Поставщик предоставляет гарантию покупателю, что выполнит обязательства по поставке, а подрядчик — заказчику, что выполнит работы.

Для участия в тендере (тендерная гарантия). Участник тендера предоставляет гарантию, что не отзовет свою заявку и подпишет контракт в случае победы. Если он нарушит это правило, организатор тендера получит компенсацию.

Преимущества независимой гарантии

— Довольно простая и быстрая процедура получения средств, так как выдают гарантию теперь не только банки и кредитные организации, но и любые коммерческие учреждения. Процесс оформления и получения независимой гарантии занимает меньше времени по сравнению с получением других видов обеспечения. Гарант только проверяет требование о платеже и прилагаемые документы по формальным критериям.

— Независимая гарантия «не зависит» от главного обязательства между заказчиком и исполнителем.

Несмотря на ряд преимуществ, работа с гарантиями сопряжена с определенными рисками, которые необходимо заранее учитывать.

Риск отказа в выдаче банковской гарантии

Банки тщательно проверяют финансовое состояние и кредитную историю компании-заемщика. Если показатели окажутся недостаточными или вызовут сомнения, в выдаче гарантии могут отказать. Это создает риск срыва сделки и потери контракта.

Риск отказа в принятии гарантии

Для упрощения работы участников сделки законодатели создали типовую форму независимой гарантии. Но ошибки все равно встречаются. Если в оформлении документа есть неточности или в нем содержатся положения, которые идут вразрез с законодательством, заказчик имеет право отклонить независимую гарантию.

Риск отказа гаранта в выплате гарантийного обязательства

Гарант может отказаться выплачивать сумму гарантии бенефициару даже при наличии оснований для этого. Причинами могут быть несоответствие требования бенефициара или приложенных к нему документов условиям независимой гарантии либо представление данных документов гаранту по окончании срока действия гарантии. При этом нужно иметь ввиду, что срок действия независимой гарантии зависит от того, что она обеспечивает. Если независимая гарантия обеспечивает заявку, срок ее действия должен быть не менее месяца с даты окончания срока подачи заявок. Если гарантия выдана для обеспечения исполнения контракта или гарантийных обязательств, срок ее действия должен превышать срок исполнения контракта или обязательств не менее чем на один месяц.

Риск отзыва лицензии у гаранта

Отзыв Центробанком лицензии у гаранта, выдавшего гарантию, автоматически влечет прекращение её действия. Бенефициар теряет обеспечение по сделке, а выплата по гарантии становится проблематичной. Это чревато значительными финансовыми и репутационными потерями для компании.

Риск получения фальшивой гарантии

Кратко посмотрим, как проверить независимую гарантию до момента её получения. Какие признаки указывают на то, что независимая гарантия фальшивая:

— несовпадение реквизитов гаранта в независимой гарантии с теми, которые находятся на его официальном сайте или в реестре ЦБ РФ;

— отсутствие информации о лице, поставившем свою ЭЦП на электронном документе, и данных о кредитной организации. В подписи должны быть фамилия, имя, отчество сотрудника, который поставил подпись, а также сведения о банке.

До обращения к гаранту можно минимизировать свои риски. Вас должно насторожить следующее:

• Слишком низкая цена банковской гарантии, выпадающая из общей тенденции. Стоимость должна быть сопоставима с другими кредитными организациями. Банковская комиссия — это деньги, которые зарабатывает гарант. Работать себе в убыток никто не будет, а риск, что клиент не выполнит обязательства, всегда есть, значит, банк должен будет платить свои деньги. Поэтому стоимость БГ не может быть низкой. В среднем она составляет от 5 до 10% от размера обеспечения.

• Минимальный перечень документов для выдачи гарантии. Гарант старается уменьшить риски, поэтому и запрашивает различные документы, включая бухгалтерскую, налоговую отчетность. Если кредитная организация не интересуется репутацией и доходами клиента, это должно настораживать.

Применение фальшивой независимой гарантии чревато серьезными последствиями. Если заявка будет отклонена — компания не допускается к торгам. В особо серьезных случаях обнаружение поддельных гарантийных обязательств может привести к обращению заказчика в правоохранительные органы с заявлением о мошенничестве.

Компания-поставщик может попасть в реестр недобросовестных поставщиков. Это наносит непоправимый вред деловой репутации, влечет за собой ощутимые негативные последствия для бизнеса и лишает возможности участвовать в государственных и муниципальных закупках на протяжении двух лет. Деньги можно заработать, а вот потерянную репутацию вернуть намного сложнее.

Риск судебных споров

Неприятным сюрпризом для многих кредиторов становится то, что выплата по гарантии может быть оспорена, как и сама сделка по выдаче гарантии. Безусловно, такая судебная практика не является частой, но ее нельзя игнорировать при оценке рисков дебиторской задолженности.

Риск ухудшения кредитной истории

Неисполнение обязательств по гарантии будет отражено в кредитной истории принципала. Это существенно осложнит возможность получения заемных средств в будущем, а также негативно отразится на условиях кредитования.

Как избежать рисков?

Чтобы минимизировать вероятность возникновения негативных последствий, важно:

1. Ответственно подходить к выбору гаранта:

— проверить наличие лицензии у гаранта на осуществление подобной деятельности,

— проверить независимую гарантию на предмет подлинности и только после этого отправлять гарантию заказчику на согласование.

— проверить наличие задолженностей у гаранта. Не все учреждения, предоставляющие независимые гарантии, имеют устойчивое финансовое положение. Приобретая документ без предварительной оценки финансовой стабильности и деловой репутации гаранта, исполнитель подвергает себя риску заключения соглашения с компанией, которая находится на грани банкротства — работать с таким гарантом не стоит.

2. Тщательно изучить все условия независимой гарантии перед ее оформлением на предмет соответствия требований закона.

3. Подать требование об оплате строго в срок действия гарантии.

Только в этом случае независимая гарантия станет надежным инструментом поддержки бизнеса.

В нашей компании работают высококвалифицированные специалисты в сфере финансов. Доверьте проверку независимой гарантии профессионалам и обезопасьте свой бизнес от финансовых, репутационных и правовых рисков!

Скачать статью